37號文，即國家外匯管理局(“外管局”)于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)〔2014〕37號)。
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1、37號文登記的作用
37號文登記，指的是境內(nèi)居民個人的境外投資外匯登記，從法律法規(guī)層面解決境內(nèi)居民個人無法在境外投資的困境：
解決境內(nèi)居民個人在境外持股的合規(guī)性;
解決境外融資和返程投資合規(guī)性的問題;
打通境內(nèi)居民境外投資資金調(diào)回通道。
2、37號文登記解讀
依據(jù)37號文規(guī)定，“境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記指境內(nèi)居民以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外設(shè)立或間接控制特殊目的公司，通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，據(jù)此向外匯管理局或其授權(quán)機(jī)構(gòu)申請的外匯登記”。
37號文登記的主體是境內(nèi)居民個人，具體指的是持有中國境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民，以及雖無中國境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個人。符合該定義范疇，較為常見的有企業(yè)創(chuàng)始人、企業(yè)的中國籍股東以及參與股權(quán)激勵計劃(ESOP)的員工等。而境外直接投資(ODI)備案主體為企業(yè)，兩者有所區(qū)別。
何為特殊目的公司：以紅籌架構(gòu)為例，由于境內(nèi)企業(yè)直接在境外上市會遇到諸多的阻礙和限制，企業(yè)通常會搭建紅籌架構(gòu)確保上市合規(guī)性和操作便利性，而特殊目的公司是搭建該架構(gòu)的首個步驟，一般用于承載自然人、法人及其他機(jī)構(gòu)的權(quán)益。
對于辦理37號文登記的節(jié)點條例中是這樣要求的：“境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。”在完成37號文登記前，境內(nèi)居民個人可先完成境外特殊目的公司的注冊，但除支付公司注冊費(fèi)用外不得進(jìn)行其他出資。
值得注意的是，外商全資公司(WFOE)成立或國內(nèi)經(jīng)營實體變革為WFOE，也會被視為出資完成，因此37號文登記必須在WFOE搭建完成前。
3、未合規(guī)履行37號文登記的法律后果
對于境內(nèi)居民而言，如果不能合規(guī)履行37號文登記，很容易觸發(fā)與外匯管理相關(guān)的法律后果，比如：
境內(nèi)居民或其直接、間接控制的境內(nèi)企業(yè)通過虛假或構(gòu)造交易匯出資金用于特殊目的公司，外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條進(jìn)行處罰。
境內(nèi)居民未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、未如實披露返程投資企業(yè)實際控制人信息、存在虛假承諾等行為，外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條第(五)項進(jìn)行處罰。
在境內(nèi)居民未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、未如實披露返程投資企業(yè)實際控制人信息或虛假承諾的情況下，若發(fā)生資金流出，外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條進(jìn)行處罰;若發(fā)生資金流入或結(jié)匯，根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十一條進(jìn)行處罰。
境內(nèi)居民與特殊目的公司相關(guān)跨境收支未按規(guī)定辦理國際收支統(tǒng)計申報的，外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條第(一)項進(jìn)行處罰。
因此，請務(wù)必合規(guī)進(jìn)行37號文登記，以免給您境外投融資帶來不必要麻煩。
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